Отправлено: 26.03.09 14:34. Заголовок: ВРЕМЯ ДИРЕКТОРА

Нужно ли менять учредительные документы ООО

СТАТЬЯ Дмитрия Лапина, адвоката Адвокатской палаты Московской области

С 1 июля 2009 года вступают в силу изменения об ООО, внесенные Федеральным законом от 30.12.2008 г. № 312-ФЗ (далее Закон). В связи с поправками, касающимися учредительных документов, нужно иметь в виду следующее.
Учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утрачивают силу учредительных документов (п. 4 ст. 5 Закона). Учредительный договор заменяется на Договор об учреждении, который не является учредительным документом, но является документом, определяющим размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей Общества.
Единственным учредительным документом ООО остается устав.
С 1 июля до 1 января 2010 года устав и учредительный договор будут действовать в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ и Федеральному закону № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Устав и учредительный договор необходимо до 1 января 2010 года привести в соответствие с новыми положениями законодательства (п. 2 ст. 5 Закона).
Что нужно сделать для этого самого соответствия?
Согласно изменениям, из перечня обязательных сведений, которые должен содержать устав ООО, исключены данные о размере долей каждого из участников. Исходя из норм принятого закона, с 1 июля 2009 года сведения об участниках общества, размере и номинальной стоимости их долей будут содержаться только в Выписке из единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ). Причем перенесены они будут туда одновременно с государственной регистрацией ИФНС изменений, вносимых в уставы обществ.
Для участников Обществ в первую очередь это означает, что необходимо заказать полные выписки из ЕГРЮЛ и сверить данные с теми, что содержатся в учредительных документах. Любые расхождения, которые будут там обнаружены, должны быть ликвидированы.
Процедуру перерегистрации ООО проходить не нужно. Нужно просто внести изменения в учредительные документы, подготовить новую редакцию устава общества.
Напомню, что за регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы, необходимо будет уплатить госпошлину в размере 400 рублей.
Означает ли, что устав, который содержит данные о долях участников, незаконен?
Однозначно нет. По-прежнему позволяется включать в единственный теперь учредительный документ любые не противоречащие закону сведения (ст. 12 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Что грозит организации, если до 1 января 2010 года она не приведет учредительные документы в соответствие с законодательством?
Никаких санкций (штрафов, приостановление деятельности) в отношении как общества, так и его руководителя, закон не предусматривает.
В случае если устав общества не приведен в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", подтверждение полномочий лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, осуществляется на основании устава общества в последней его редакции, определяемой в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц. Если общество создано одним лицом или состоит из одного участника, подтверждение указанных полномочий осуществляется на основании решения единственного учредителя (участника) о создании общества или документов, устанавливающих переход к такому лицу всех долей в уставном капитале общества, устава в последней его редакции, определяемой в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.
Отмечу, что согласно новой редакции Закона № 129-ФЗ (п. 4.1 ст. 9) регистрирующий орган не вправе и не обязан проверять форму представленных документов и содержащиеся в них сведения (за установленными исключениями) на предмет соответствия нормативным актам РФ.

 Отправлено: 26.03.09 14:36. Заголовок: Новое в порядке и ус..

Новое в порядке и условиях выплаты доли участнику ООО

СТАТЬЯ Дмитрия Лапина, адвоката Адвокатской палаты Московской области

Особенности выхода участника из общества в связи с изменениями законодательства.
До внесения изменений в Закон № 14-ФЗ участник ООО имел право на свободный выход даже при отсутствии согласия других участников. В новой редакции Закона прописано, что участник может выйти из общества, только если свободный выход прямо предусмотрен уставом. Кроме того, Законом наложен запрет на выход из общества последнего и единственного участника.
Но есть способ выхода из общества, даже если это запрещено уставом. Законом установлены основания, при которых участник общества может потребовать приобретение своей доли (п.2 ст.23 Закона № 14-ФЗ). И тогда, если устав запрещает отчуждение доли или части доли третьим лицам, а другие участники отказались их приобретать, то общество обязано по требованию выходящего участника приобрести принадлежащие ему долю или ее часть. При этом ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли.
Но существует проблема определения действительной (реальной) стоимости доли участника. Так, выбывающему участнику полагается выплатить «действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период». Что такое «действительная стоимость», закон не определяет. Бухгалтерская отчетность общества (совокупность документов, предоставляемых в контролирующие органы), не содержит сведений о стоимости долей учредителей. Бухгалтерский учет – т.е. внутренняя документация общества – отражает только номинальную стоимость уставного капитала. Формулировки закона позволяют обществу определить стоимость доли по номиналу – ведь привлечение независимого оценщика (по требованию, например, выбывающего участника) в данном случае не предусмотрено.
Согласно Закону № 14-ФЗ теперь участники общества могут не дать согласия наследникам (правопреемникам) участника на переход к ним доли (п. 8, 9 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Вместо этого участники общества могут предложить наследникам получить действительную (номинальную) стоимость доли (п. 5 ст. 23 Закона № 14-ФЗ).
Также они вправе поступить и при выходе участника из общества в порядке ст. 26 Закона № 14-ФЗ, и при исключении участника (п. 2, п. 6.1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). При этом общество должно выплатить стоимость доли, приобретенной у выбывшего участника, в течение одного года с момента ее перехода к обществу, если меньший срок не предусмотрен уставом. Обратите внимание, что никаких санкций за просрочку исполнения денежного обязательства обществом перед выбывшим участником не установлено.
Отметим, что действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
Эта формулировка, по сути, не позволяет произвести легальным путем выплату реальной стоимости доли, которая нередко превышает стоимость и чистых активов, и уставного капитала.
Кроме того, общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или ее части, либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре у организации есть признаки банкротства. Или они могут появиться в результате этих выплат или выдачи имущества (п. 8 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). Это вероятностное условие. Но оно может быть использовано обществом в качестве формального основания для отказа от оплаты доли.
И таким образом общество на законных основаниях сможет бесплатно получить долю выбывшего участника (либо его правопреемников).

 Отправлено: 26.03.09 14:53. Заголовок: Как проверить догово..

Как проверить договор

Договора от имени организации подписывает ее руководитель. Нарушение обязательств по договору влечет риск потерять не только уже заплаченные деньги, но и столкнуться с весьма существенной неустойкой. Именно поэтому руководителю важно правильно понимать условия договора. В этой статье приводится методика экспресс–проверки договоров.
Стороны договора или Преамбула
Любой договор начинается с описания обеих сторон – названия компании и указания должностного лица, имеющего право подписи. Желательно, чтобы фамилия, имя, отчество и должность лица, подписывающего договор, были прописаны полностью. Обязательно должно быть указано на полномочия лиц, подписавших договор.
Например: ЗАО «Компания», именуемое в дальнейшем Продавец, в лице Генерального директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава.
Если лицо, подписавшее договор действует на основании доверенности, то обязательно нужно запросить копию этой доверенности. В доверенности должны быть прописаны полномочия лица, подписавшего договор, как правило, это фраза: «заключать сделки и подписывать договора…»
Обратите внимание на срок доверенности: максимальный срок, на который выдается доверенность – 3 года, если срок действия доверенности не указан, то он составляет 1 год.
Предмет договора
Этот пункт – один из самых важных, поскольку отражает суть всего договора.
Рассмотрим этот пункт на примере договора аренды нежилых помещений.
В соответствии со ст. 608 ГК РФ право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду.
При заключении договора аренды арендатор должен в обязательном порядке проверить право арендодателя на владение и пользование помещением.
Существенным условием договора аренды является его предмет (п. 3 ст. 607 ГК РФ), а именно: имущество, которое передается в пользование арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии в договоре данных, позволяющих определенно установить имущество или объект договора, предмет считается несогласованным сторонами, и договор считается незаключенным.
Имущество, передаваемое в пользование, должно использоваться строго в соответствии с его назначением. Нецелевое использование имущества является основанием для досрочного расторжения договора аренды (ст. 619 ГК РФ).
В договорах поставки товара в этом пункте должны быть прописаны наименование товара, единица измерения, цена за каждую товарную единицу, количество, стоимость всей партии, налог и общая сумма к оплате вместе с налогом. Если покупаются большие партии товара либо разнообразный ассортимент, то указывается лишь наименование товара, а все остальное выносится в спецификацию, где во всех подробностях и описывается.
Кроме того, договор поставки содержит указание на:
- сроки поставки - определенное количество дней с момента заключения договора либо с момента оплаты, либо указывается точная дата;
- вид транспорта и распределение между продавцом и покупателем обязательства по оформлению документов и оплате транспортных расходов, а также момент перехода прав собственности на товар от продавца к покупателю, величину риска повреждения или утраты товара.
Стоимость и порядок осуществления расчетов
Этот пункт посвящен финансовым расчетам между сторонами.
В нем нужно проверить:
- общую сумму оплаты, она обязательно должна содержать указание на НДС (например: в том числе НДС, НДС не облагается и т.д.). В соответствии с п. 1 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) продавец дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС;
- форму расчетов (безналичная, наличным платежом, смешанная). В данном случае нужно обратить внимание, что лимит расчета наличными денежными средствами между организациями в рамках одного договора составляет 100 тысяч рублей;
- срок оплаты – определенное количество дней с момента получения товара, с момента отгрузки товара, с момента заключения договора и так далее. Как правило, за нарушение сроков оплаты договором предусматривается взыскание пени или неустойки;
- порядок оплаты (предварительная, последующая, оплата в момент получения товара).
Ответственность сторон
Это пункт, в котором говорится о гарантиях исполнения своих обязательств обеими сторонами, а также подробно описываются различные штрафные санкции и пени в случае неисполнения обязательств. В нем нужно проверить какие предусмотрены меры ответственности сторон: например, определенный процент стоимости недопоставленного вовремя товара за каждый день просрочки, которую выплачивает продавец, при несвоевременной оплате товара покупатель выплачивает пеню в размере оговоренного процента от невыплаченной суммы за каждый день задержки платежа. За уклонение от оплаты товара, за необоснованный отказ от оплаты товара покупатель выплачивает штраф – определенный процент от суммы, которая осталась невыплаченной.
Желательно, чтобы на стороны договора возлагались равные меры ответственности.
Изменение, расторжение и прекращение договора
Это пункт, в котором говорится о возможности по взаимному согласию изменить либо расторгнуть договор. Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор.
При проверке договора обратите внимание, есть ли возможность одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, предусмотрены ли за это какие-либо санкции. Обусловлен ли односторонний отказ от исполнения договора выполнением каких-либо условий. За какой срок необходимо уведомить сторону по договору об одностороннем отказе от исполнения договора, в какой форме должно быть совершено уведомление и т.п.
Обстоятельства непреодолимой силы или форс-мажорные условия
Форс-мажорные условия – это обстоятельства непреодолимой силы, при наступлении которых выполнение условий договора становится невозможным. К ним относятся военные действия, природные стихийные явления (наводнения, землетрясения, цунами и так далее), политические перевороты, меняющие законодательство страны. В этом случае стороны не несут ответственности за срыв договора и невыполнение его обязательств. Данный пункт договора применяется редко. Однако его лучше включить в договор во избежание неожиданностей.
Срок действия договора
Для некоторых видов договоров срок имеет очень важное значение.
Например, срок действия договора аренды предусматривается сторонами.
Договор, заключенный на срок менее 1 года, должен быть заключен в простой письменной форме; договор, заключенный на больший срок, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (ст. 651 ГК РФ).
В соответствии с законодательством договор аренды, заключенный на срок менее 1 года и продленный на неопределенный срок, не подлежит государственной регистрации (п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59).
Срок действия договора является важнейшим условием для лицензионного договора. Если в лицензионном договоре срок его действия не определен, то договор считается заключенным на 5 лет.
Дополнительные и заключительные условия
В этом пункте обычно указывают различные дополнительные условия. В этом пункте необходимо проверить, каким образом оформляются дополнения к заключенному ранее договору, также нужно проверить с какого числа или момента эти изменения и дополнения вступают в силу.
Реквизиты сторон
Это заключительный пункт договора, в котором указываются юридические адреса сторон.
В реквизитах необходимо проверить полное наименование компании, юридический и почтовый адреса, телефон, банковские реквизиты (наименование банка, расчетный счет, корреспондентский счет, ИНН, БИК и так далее), а также наименование должностного лица, которое имеет право подписи данного договора, его фамилию, имя, отчество.
Необходимо удостовериться, что лицо, указанное в преамбуле договора, совпадает с лицом, подписавшим договор.
Условия договоров не должны противоречить положениям гражданского законодательства. Рассмотрим требования, предъявляемые законодательством РФ к условиям договоров аренды недвижимости.

 Отправлено: 14.04.09 07:37. Заголовок: Планируется полная п..

Планируется полная переделка законодательства о юридических лицах

Минимальный уставный капитал компаний, возможно, повысится до 1 млн рублей. Эту и другие законодательные изменения предложил Совет по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте РФ. Как сообщили в Институте частного права, проект Концепции развития законодательства о юридических лицах подготовили согласно Указу Президента РФ от 18.07.08 № 1108. Сейчас идет его обсуждение, к 1 июня доработанную Концепцию представят президенту, а в законопроект она «превратится» ближе к 2010 году. Прежде всего предлагается увеличить минимальный уставный капитал ООО с нынешних 10 тыс. до 1 млн рублей. А для акционерных обществ он должен быть не менее 2 млн рублей (сейчас 100 тыс. для открытых акционерных обществ и 10 тыс. – для закрытых). Кроме того, советники президента предлагают без суда ликвидировать «формальные компании» за счет их учредителей. Уклоняющихся обещают штрафовать. Если руководство организации найти не удалось, ее просто исключат из реестра юридических лиц. Таким способом планируют избавляться от компаний, которые не отчитываются в налоговую, не проводят операций по банковским счетам более года, а также не имеют средств на проведение процедуры банкротства. К судебной ликвидации таких организаций предлагают прибегать только по воле кредиторов. Наконец, разработчики Концепции посчитали налоговиков недостаточно квалифицированными для регистрации компании и ведения ЕГРЮЛ, поэтому предложили передать эти функции органам юстиции. Вполне закономерными считает такие изменения Ирина Минская, директор практики налогового и правового консультирования «БДО Юникон». «Многие предложения обусловлены проблемами правоприменительной практики», – полагает она. Александр Ермоленко, руководитель корпоративной практики «ФБК-Право», предложения об увеличении уставного капитала считает «популистским шагом». По его мнению, от однодневок это не спасет, а для многих действующих ООО сумма неподъемна.

 Отправлено: 15.04.09 08:32. Заголовок: Хорошо ли вы знаете юридические термины?

Если вы правильно решите кроссворд, то из клеток, выделенных красным цветом, можно составить слово из 11 букв, за которыми скрывается «теневая» сторона финансовых операций.

По горизонтали:
3. Заседание высшего суда в полном составе. 6. Метод исследования хозяйственных процессов. 7. Полный провал задуманных планов. 8. Посредник, уполномоченное лицо. 9. Доверительное управление имуществом. 10. Экспорт. 14. Основное требование шантажиста. 15. Кредитор, уступивший право требования к должнику другому лицу. 16. Предположение об определенной последовательности развития событий. 17. Разновидность биржевого контракта.
По вертикали:
1. Приговор суда присяжных. 2. Орган власти или юрлицо, выпускающее ценные бумаги. 4. Преступные намерения. 5. Адвокатское объединение на уровне субъекта РФ. 6. Износ основных средств в денежном выражении. 10. Вид ценной бумаги. 11. Количество готовой продукции, произведенной за определенный период времени. 12. Взятка в коммерции. 13. Мера воздействия на нарушителя закона.

 Отправлено: 25.05.09 15:56. Заголовок: легализация..

легализация

 Отправлено: 03.06.09 06:40. Заголовок: Продать долю в ООО л..

Продать долю в ООО лучше до 1 июля

С нового полугодия все сделки по отчуждению долей в уставном капитале должны будут проходить через нотариуса ( Федеральный закон от 30.12.08 № 312-ФЗ). Поэтому если в ближайшее время планируется продать долю, то лучше это сделать до 1 июля, пока нотариальное заверение не обязательно. А иначе сделка затормозится – нотариус не заверит ее до тех пор, пока ООО не перерегистрирует старую редакцию устава на новую. К такому выводу пришли участники прошедшего на минувшей неделе заседания «круглого стола» «Проблемы изменений в закон об ООО. Конфликтные положения нового закона». В нем приняли участие специалисты Московской нотариальной палаты, Минэкономразвития, Высшего арбитражного суда, адвокатских бюро и юридических компаний.